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尚明:優化法商環境,凈化直銷可持續發展空間
[來源:《直銷》雜志2018年8月刊] [更新時間:2018-8-29]

   

    各位嘉賓、各位朋友、各位企業代表,大家好!

  很高興參加這次論壇,也很感謝專委會對我的邀請,每當談起直銷,就會想起當初起草的直銷《禁止傳銷條例》和《直銷管理條例》,如今離條例的起草已經過去十幾年了,當拿到這次會議的命題時,我思考了許多,也回想起當時起草條例時的背景情況,今天我想和大家談談以下三點:

  第一、新時代的發展機遇

  我國經濟進入了新的發展時期,作為市場經濟主體的各類企業,將迎來大好時機,對直銷業也將帶來很好的推動。包括這幾個方面:1. 十九大報告的一些提法,要認真研究,從中尋找企業發展的政治支撐,加快完善社會主義市場經濟體制,實現有效激勵,要素自由流動,價格反應靈活,競爭公平有序,企業優勝劣汰;2. 加快建設制造強國,加快制造業,推動互聯網、大數據、人工智能和實體經濟深度融合,在中高端消費創新引領綠色低碳、共享經濟、現代供應鏈、人力資本服務等領域培育新增長點,形成新動能;3. 全面實施市場準入負面清單制度,清理妨礙市場和公平競爭的各種規定和做法;4. 支持民營企業的發展,激發各類市場主體活力,打破行政壟斷,防止市場壟斷。加快要素價格市場化改革,放寬服務業準入限制;5. 完善促進消費的機制體制,增強消費對經濟發展的基礎性作用。這里談到了促進消費體制的變化,也談到了消費在拉動經濟發展中的基礎性作用;6. 以“一帶一路”建設為重點,堅持引進來和走出去共重,加快創新能力合作,形成陸海內外聯動,東西互濟的格局;7. 全面實行準入前的國民待遇加負面清單的管理制度,大規模放開市場準入態度;8. 凡是我國境內注冊的企業一視同仁、平等對待,各市場主體都要享受一樣的待遇,平等對待。所以長期以來外商投資企業希望有國民待遇,和我們國民企業同等的待遇,我們國內企業也要求外商投資企業,說他們在享受超國民待遇。那么現在各類、各種形式的市場主體完全一致,在國民待遇的情況下,大家的待遇是一樣,這對各種形式的銷售都會產生一定的影響。

  綜上所述,作為制造和銷售為一身的企業模式,作為中外企業并存的市場模式,作為一頭連著生產一頭連著交易的模式,直銷具有相當大的發展空間。

  第二、健全法治經濟理念在法律保護下求發展

  市場經濟就是法治經濟,講規則是企業的發展之道,規則是企業發展的最重要的理念。商法的環境,應該貫穿營銷的全鏈條,包括市場準入、市場競爭、市場交易、糾紛解決等等,每一個環節對企業發展都是不可忽視的。對于直銷企業而言,商法觀念直接影響到企業發展。直銷已經有了完善的市場管理、法律法規規章,要進一步熟悉、了解、掌握和運用。

  (一)關于市場準入。

  1. 主體的市場準入和商品的市場準入,對于直銷企業都有重要的意義。主體的市場準入方面,只有經過法定批準的市場主體才能在市場中開展直銷活動。對于直銷類型式的營銷,只有經過批準的直銷才是合法。我們市場中充斥著各種各樣的所謂直銷和直銷,“所謂直銷”沒有經過批準的,違法的,有一些直銷是沒有經過批準的,但確實也是直銷,這都是違法的。

  為了保證直銷健康發展,設置了嚴格的市場準入條件,即企業資質加行政審批,資質條件不但滿足企業的商業營銷,還要與其它營銷方式區別開來,防止被傳銷利用。所以大家看到了直銷的資質要有良好的商業信譽,外國投資者還要有三年以上的中國境外直銷的經營。注冊資本不得低于8千萬元,實繳的。同時建立信息報備和披露制度,同時申請人應該通過一定的審批形式獲得批準才可以開展直銷。這是主體市場準入。

  2. 其實直銷員的規定也是一種準入,不是所有人都可以做直銷、推銷的。直銷企業的產品不是通過代理銷售和企業自身連鎖直營的,是通過直銷員完成的。直銷員是直銷制度的主要特點,對于直銷員也設置了資質條件,直銷員的合法推銷活動不以無照經營查處,這句話非常重要,當初在起草條例起草規章的時候,一定要加上這么一句話。以負面清單的方式規定了直銷員的資格,幾類人員不得成為直銷員,在條例中都有很清晰的描述。為了保證直銷員依法開展活動,直銷企業與直銷員之間形成了規范的合同關系,包括招聘、考試、聘用、持證上崗、培訓,企業對直銷活動承擔連帶責任等等。其它企業不得招聘直銷人員和對直銷人員進行各種形式的培訓,所以從這一點上講,直銷員的市場準入也是有法律規范的,不是所有人都可以成為直銷員,只有直銷企業通過一定的合法的途徑招聘的直銷員才可以進行直銷。

  3. 產品的市場準入,只有經過批準的直銷企業,才可以通過市場銷售產品。所以有關于直銷范圍的規定,不是成立了直銷企業,所有的產品都可以采取直銷的方式。直銷是賣商品的,不是用來投資的,所以對商品有特別的要求。對此也規定了產品的資質,產品也有質量保障、價格透明、可追訴、可退還,同時要求了嚴格的質量監管。這個是市場主體的準入問題。

  (二)關于市場競爭。

  遵守市場競爭的一般規則,我們講誠實信用,講公正公平,講等價交換等,要特別注意市場競爭的規則,市場競爭規則體現在兩部法律方面,一部是《反不正當競爭法》,一部是《反壟斷法》,各位在參與直銷培訓的時候,可能經常會提及到這兩部法律,特別是《反不正當競爭法》。所以在這里我也和大家回顧和梳理一下:可能通過直銷發生的不正當競爭行為包括:1. 欺詐性交易,這里包括侵權、偽造、使他人產生誤解和誤讀,包括:假冒和擅自使用他人的注冊指標,擅自使用注冊商標的包裝,擅自使用他人的姓名,偽造冒用質量標志,偽造產品證等等,使他人產生誤讀和誤解;2. 商業賄賂,通過商業賄賂非法獲取競爭優勢;3、虛假廣告,對產品的質量、制作成分、性能、用途,生產者有效期限、產地做以人誤解的虛假宣傳,事實上,傳銷都包括這些特點;4、侵犯商業秘密,商業秘密是指非公開的有商業價值采取的保護措施的,如果通過不正當的方法獲取披露和使用,也是不行的;5、低價格銷售以獲取價格優勢,這里講的低價銷售是時間上具有一定的持續性,而其目的是打垮競爭對手;6、欺騙性銷售,包括我們經常見到的虛假的有獎銷售、巨額獎勵銷售,這也破壞了公平的競爭秩序;7、詆毀競爭對手,捏造事實,散布虛假信息,產生負面影響;8、干擾市場的正常交易,強買強賣,利用顧客連環推銷。而其他諸如說侵犯知識產權,以次充好等都屬于不正當的競爭行為。不管直銷企業還是直銷員,都要避免這些行為的發生。

  再談到壟斷行為的規制,這也是我最近幾年來的工作重心。中國通過《反壟斷法》以來,我一直在從事這方面的市場規制工作。《反壟斷法》規制的壟斷包括三種行為:1. 壟斷協議,就是串謀,這在企業間是不允許的,這種串謀是不以協議的方式、不以書面協議的方式表示。例如在近期兩個企業通過微信交換了價格信息,因此而被查處,這就叫串謀。價格的漲落應該靠市場的反應,任何競爭對手之間的商量,都是會被法律規制的。2. 濫用市場支配地位。一個相關市場中某些企業做得很大,具有市場支配地位,是正常的商業情況,企業做大做強不受法律規制。但是濫用支配地位是不允許的,包括不公平的高價銷售、不公平的低價購買;低于成本的價格銷售;拒絕與交易相對人進行交易;限定或指定交易相對人只能與其或與其指定的經營者進行交易;搭售或交易時附加其他不合理的條件;差別待遇,對條件相同的交易相對人在交易價格等交易條件上實行差別待遇。3. 企業并購的時候可能通過并購擴大了企業規模,那么可能會產生排除和限制競爭的影響。當然并購也有可能發生在直銷企業之間的并購,兩個直銷企業都是大規模的,如果并購成一個更大的企業,有可能對市場競爭產生影響。這里只是想強調一點,并購達到標準的需要申報,經過批準才能并購。申報以后將會有三種結果——同意,禁止,以及附加一些條件。另外我們的《反壟斷法》還規定了行政壟斷,打破行政壟斷將對我們市場競爭創造更加良好的環境。這次十九大報告以及討論中,大家也看到,我們現在建立新的制度叫做公平競爭審查制度,是專門針對行政壟斷設立的,任何行政機關出臺行政規定和政策法規的時候,都要經過公平競爭審查,審查不過關政策規定不能出臺。

  (三)市場交易規則。

  市場交易按照市場交易的不同分多種類型,按照市場交易來說可以分為直接交易、間接交易。直接交易是生產者和消費者直接進行的交易。直銷規則就屬于直接交易,有以下特點:1. 直銷員直接針對消費者,直銷員沒有入門費和高價購買產品的要求,嚴格的培訓、收入的主要來源來自于銷售的傭金和績效獎金,這和傳銷有著巨大的差距。2. 直銷產品要保障產品的優質,保證產品的市場可流通性。3. 直銷的商業網點,商業網點是指企業要有一個商品展示點,它不是純無店鋪,也不是有店鋪,它是展示商品和退換貨的地方,不是賣貨的地方。4、保證金制度,這里保證直銷員的工資發放,同時出現民事賠償責任的時候,保證消費者的退貨得到保障。5、價格透明,價格要經過審查和監督,同時直銷產品的價格要統一實施,同時強調消費者保護。直銷的程序規范合法,誠實守信,直銷員持證上崗,退貨換貨,質量追溯等,這都是直銷企業的特點。它和代理銷售具有不同,這是市場交易規則涉及到直銷的部分。

  (四)糾紛解決

  另外還有企業要關注的就是企業的糾紛解決,前面講到市場規則,市場規則的情況下,企業之間也可能產生糾紛,產生摩擦,糾紛的解決有刑事的、民事的和行政責任,方式有調解、仲裁和司法等。

  三、新形勢下的營銷

  起草“直銷管理條例”的時候,直銷是作為新的業態進行研究的,而十幾年以后又有了更新的業態,比如說電子商務,通過互聯網、互聯網+,依托大數據聯系起來制造商與消費者。但這不屬于直銷,應該屬于電子商務下的店鋪銷售,其銷售商也不要求銷售自己產的產品,但是這種形勢畢竟與消費者的聯系更直接,所以它與直銷產生更為直接的競爭。直銷可能與各種銷售模式有交集,過去講直銷與大賣場,當然與傳銷也有交集,但是傳銷不能列為合法的業態。和連鎖經營有交集,和企業直營有交集。但是我認為直銷有其自身的特點和優勢,1. 直銷在于它的“直”,和傳銷是有區別的。2. 直銷在于“銷”,通過直銷員進行的,和其他的營銷方式不同。3. 直銷在于它的“網”,不是說電商那個“互聯網”,是說銷售店鋪展示網絡,同時還有省市的管理點——我們是有管理者的。4. 直銷在于它的“誠”,產品的質量、價格、渠道,同時售后都要有控制。5. 直銷在于它的管控,只有合格的企業才能進行直銷,這是有管控的。

  在新時代與大數據下,在電子商務、國際化跨國經營、一帶一路、負面清單、放松管制等等新的形勢下,我們確實要把直銷重新研究,按照直銷的特點結合其他的銷售方式和最新出現的網絡,互聯網+,把直銷做的更好。

  最后在這里既然是講法律,我也想再討論一下直銷的相關法規

  其實主要的還是2005年的《直銷管理條例》,直接和直銷相關的法規,包括:《直銷管理條例》 《禁止傳銷條例》 《直銷企業保證金存繳、使用管理辦法》 《直銷員業務培訓管理辦法》 《直銷企業信息報備、披露管理辦法》 《商務部、國家工商行政管理總局關于廢止外商投資轉型企業有關規定的公告》等。2005年以后直銷的基本方針、基本管理制度沒有變,只不過通過一些補充的部門規章將它的規則進行細化。所以今天借這個機會把我的感想和大家分享一下。

  最后我希望作為直銷企業,大家要利用新時代的特點,把直銷的特點放大,把它充分利用,可以多種銷售模式并存的情況下,避免陷入傳銷。謝謝大家!

  (本文由商務部原反壟斷局局長、原條約法律司司長尚明在2017年10月30日中國直銷行業高峰論壇暨世界貿易組織研究會直銷研究專業委員會第二屆年會活動中的演講整理而來)

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由獲牌企業2014年度的慈善積分排名可知,權健、如新和完美分獲前三位。
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